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      中商職鑒

      新冠肺炎疫情下的企業生存合規指南

      2020-02-11 16:13:12 682

      2019年12月,新型冠狀病毒感染的肺炎(簡稱“新冠肺炎”)在湖北武漢爆發,短時間內迅速席卷全國,截至2020年1月29日,中國內地31個省市啟動突發公共衛生事件一級響應;北京、上海、廣東、浙江、重慶、河南、黑龍江等多個省市陸續發布企業延遲復工和學校延遲開學的通知。各省市一般要求企業(除涉及保障基礎運行必需、疫情防控必需、群眾生活必需及重要國計民生、特殊訂單等相關企業外)不得早于2020年2月9日復工,其中湖北省要求省內企業不早于2020年2月13日復工;大中小學幼兒園延遲開學,暫停各類校外培訓機構所有線下課程和集體活動,恢復時間將根據疫情防控工作情況另行通知。

      新冠肺炎來勢兇猛,傳播迅速,目前仍處在蔓延過程中,為了應對新冠肺炎,各省市采取了延期復工和開學等措施,這些措施是非常必要的,但也對企業的生產經營活動造成了重大影響,為解答新冠肺炎疫情下企業的合規問題,北京市盈科律師事務所劉建偉律師和王帆律師(簡稱“本所律師”)編寫了《新型冠狀病毒肺炎疫情下的企業合規指南》(簡稱“本指南”)。本指南從企業用工管理、合同管理、合規經營、參考性建議四個方面進行法律分析,并為新興肺炎疫情下的企業提供維護其合法權益的相關應對策略。

      特別提示,鑒于新冠肺炎疫情仍在延續,且各地政策和各個企業情況千差萬別,本文僅依據現有法律法規及國務院、地方人民政府相關規范性文件的規定,對相關法律法規及政策的一般解讀,從而提出相應的應對措施,僅供企業參考。本指南不應視為閱讀者與本所構成律師客戶關系或本所就特定事項提供了法律意見,如有相關法律問題,請聯系本所律師提供針對性法律意見。本所律師不承擔因以任何形式使用本指南內容而產生的一切責任或損失。

      鑒于時間倉促,水平有限,請各位讀者對本指南中的遺漏和錯誤予理解和諒解。


      第一部分 用工管理

       

      由于各地方政府相關部門針對勞動用工的相關通知內容不盡相同,本指南主要參考《中華人民共和國勞動法》《就業促進法》《傳染病防治法》《關于因履行工作職責感染新型冠狀病毒肺炎的醫護及相關工作人員有關保障問題的通知》《關于做好疫情防控期間維護勞動關系穩定有關問題的通知》《關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》《關于在新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間本市企業靈活安排工作的通知》《關于進一步做好疫情防控期間本市人力資源和社會保障相關工作的通知》,并引用北京市律師協會發布的《疫情下勞動用工合規與勞動關系法律問答》的部分內容,重點分析北京市用工管理的相關規定和應對措施。各地政策、有關規定、理解、認識或司法實踐中的有關做法,與本指南內容不一致的,遵照各地規定執行。

      一、新冠肺炎疫情下勞動合同的簽訂、履行

      (一)錄用

      1.用人單位已向應聘人員發放錄用通知書,用人單位不得可以疫情防控為由取消錄用。但用人單位在未與應聘人員簽署勞動合同的,可以與應聘人員協商確定入職時間。

      但到京前14日內,離開湖北地區或者有過湖北地區人員接觸史的到京人員,在到京之日應當主動向居住地或者住宿地的社區(村)報告健康狀況,于到京之日起接受14日的監督性醫學觀察。傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人,在治愈前或者在排除傳染病嫌疑前,不得從事法律、行政法規和國務院衛生行政部門規定禁止從事的易使該傳染病擴散的工作。

      2.用人單位不得拒絕錄用曾經患有新型冠狀病毒肺炎但已被治愈的人員,根據《就業促進法》第三十條規定,用人單位招用人員,不得以是傳染病病原攜帶者為由拒絕錄用?!秱魅静》乐畏ā返谑鶙l規定,任何單位和個人不得歧視傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人。

      (二)勞動合同履行過程中的工資支付

      1.在以下期間,用人單位應當向勞動者正常支付工資報酬:

      (1)國家延長2020年春節假期至2020年2月2日;

      (2)勞動者疑似患病或者或系密切接觸者被隔離期間;

      (3)勞動者確診患有新型冠狀病毒肺炎治療期間;

      (4)從疫情地區回京到崗上班的勞動者居家自我隔離觀察14天期間;

          (5) 執行工作任務出差的勞動者因疫情未能及時返崗期間。

          2.受疫情影響,工資支付需要調整的情形:

      (1)用人單位因疫情防控停工停產的,根據《工資支付暫行規定》規定,用人單位停工停產在一個工資支付周期內的,用人單位應按勞動合同規定的標準支付職工工資。超過一個工資支付周期的,若職工提供了正常勞動,用人單位支付給職工的工資不得低于當地最低工資標準。職工沒有提供正常勞動的,用人單位應當發放生活費,生活費標準按各省、自治區、直轄市規定的辦法執行。

      (2)因疫情防控不能休假的勞動者,根據《勞動法》規定安排補休或按照法律規定支付相應的加班工資報酬,未休假期的工資報酬應按照有關政策保障落實。根據《國務院辦公廳關于延長2020年春節假期的通知《(國辦發明電〔2020〕1號)第三條、《全國年節及紀念日放假辦法》(2013修訂)第二條第(二)項以及《北京市工資支付規定》(2007修改)第十七條的相關規定,2020年1月24日至2020年2月2日期間,因疫情防控不能休假的員工,因2020年1月25日、26日、27日為法定節假日,用人單位應按照不低于勞動者本人日工資或小時工資的300%支付工資報酬;因2020年1月24日、28日、29日,2020年2月1日、2日為休息日,用人單位先安排補休,不能安排補休的按照不低于本人日工資或小時工資的200%支付工資報酬。

      (3)因疫情防控影響績效考核的,績效可以根據公司制定的績效考核規定執行。

      (4)非醫護人員被確診新冠肺炎病假工資。職工因病或非因工負傷,病假在六個月以內的,按其連續工齡的長短發給病假工資。其標準為:連續工齡不滿十年的,為本人工資(不包括加班加點工資、獎金、津貼、物價生活補貼,下同)的百分之五十;連續工齡滿十年不滿二十年的,為本人工資的百分之六十;連續工齡滿二十年不滿三十年的為本人工資的百分之七十;連續工齡滿三十年以上的為本人工資的百分之八十。職工因病或因工負傷;連續病假在六個月以上的,按其連續工齡的長短改發疾病救濟費。其標準為:連續工齡不滿十年的,為本人工資的40%;連續工齡滿十年不滿二十年的,為本人工資的 50%;連續工齡滿二十年不滿三十年的,為本人工資的60%;連續工齡滿三十年以上的為本人工資的 70%。用人單位支付的病傷假期工資不得低于當地最低工資標準的80%。

      二、新冠肺炎疫情下勞動合同的解除或終止

      1.不得解除或終止的情形:

      (1)新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫學觀察期間以及因政府實施隔離措施或者采取其他緊急措施導致不能提供正常勞動的職工,企業應當視同提供正常勞動并支付其工資,不得解除勞動關系;

      (2)患有新型冠狀病毒肺炎的勞動者醫療期屆滿后的勞動者;

      (3)勞動者因疫情防控被隔離期間勞動合同到期的,在此期間,勞動合同到期的,分別順延至職工醫療期期滿、醫學觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結束。

      2.可以解除的情形:

      (1)勞動者拒絕配合檢疫、治療的行為情節嚴重構成犯罪依法被追究刑事責任的,可根據《勞動合同法》第三十九條第六項規定依法與其解除勞動合同;如勞動者的行為情節較輕,尚未構成犯罪,如其不服從管理,在有關機構采取醫學措施時不予以配合,或阻礙應急處理工作人員執行職務,其行為嚴重違反了用人單位的規章制度規定,用人單位可以依法與其解除勞動合同。

      (2)勞動者故意傳播傳染病病毒構成犯罪依法被追究刑事責任的,可根據《勞動合同法》第三十九條第六項規定與解除勞動合同。

      (3)根據《勞動合同法》規定,用人單位發生生產經營發生嚴重困難等原因時,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業職工總數百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經向勞動行政部門報告,可以裁減人員。

      但我們不建議用人單位進行經濟性裁員,人力資源社會保障部辦公廳《關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》規定,企業因受疫情影響導致生產經營困難的,可以通過與職工協商一致采取調整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩定工作崗位,盡量不裁員或者少裁員。符合條件的企業,可按規定享受穩崗補貼。北京市人力資源和社會保障局《關于進一步做好疫情防控期間本市人力資源和社會保障相關工作的通知》規定,用人單位因受疫情影響導致生產經營困難的,可以通過與職工協商一致采取調整薪酬、輪崗輪休、縮短工時、待崗等方式穩定工作崗位,盡量不裁員或者少裁員。

       


      第二部分 生產經營

       

      一、復工和延期復工

      (一)復工

      1.非城市運行必需企業不得提前復工。

      根據《在新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間本市企業靈活安排工作的通知》規定,企業根據是否為城市運行必需企業區別對待。

      2月9日24時前,北京市行政區域內,疫情防控必需(藥品、防護用品以及醫療器械生產、運輸、銷售等行業)、保障城市運行必需(供水、供電、油氣、通訊、市政、市內公共交通等行業)、群眾生活必需(超市賣場、食品生產和供應、物流配送、物業等行業)、重點項目建設施工以及其他涉及重要國計民生的相關企業,應當安排職工正常到單位上班。

      對確因工作需要于2020年2月9日24時前正常到單位上班的職工,各企業應當對其加強體溫檢測和健康防護,及時報告相關信息,做到防護工作全員覆蓋。

      2月9日24時前,其他企業具備條件的,應當安排職工通過電話、網絡等靈活方式在家上班完成相應工作;不具備條件安排職工在家上班的企業,安排職工工作應當采取錯時、彈性等靈活計算工作時間的方式,不得造成人員匯聚、集中。

      企業違反上述規定提前復工的,企業負責人可能會因涉嫌違反《中華人民共和國治安管理處罰法》第五十條第一款第一項的規定而被處以警告或罰款,情節嚴重的,會被處拘留,可以并處罰款。

      (二)延期復工 

      勞動者因疫情原因無法按時返工或者用人單位決定推遲復工期間的,根據北京市人力資源與社會保障局《關于做好疫情防控期間維護勞動關系穩定有關問題的通知》,對于因疫情未及時返京復工的職工,企業可以優先考慮安排職工年休假。其中,職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假5天;已滿10年不滿20年的,年休假10天;已滿20年的,年休假15天。職工在年休假期間享受與正常工作期間相同的工資收入。職工未復工時間較長的,企業經與職工協商一致,可以安排職工待崗。待崗期間,企業應當按照不低于本市最低工資標準的70%支付基本生活費。執行工作任務的出差職工,因疫情未能及時返京期間的工資待遇由所屬企業按正常工作期間工資支付。

      (三)復工措施

      1.敏感勞動者處置措施

      本指南所稱敏感勞動者系指對于湖北籍或者近期有過湖北工作、旅居史的勞動者,建議用人單位根據員工的不同情況采取不同的應對措施:(1)員工確診治愈后仍需遵醫囑病休的,用人單位可以通知勞動者依法進入醫療期。(2)若疑似新型冠狀病毒感染的肺炎的員工,根據《傳染病防治法》第三十一條規定,任何單位和個人發現傳染病病人或者疑似傳染病病人時,應當及時向附近的疾病預防控制機構或者醫療機構報告。因此,用人單位對于發現的疑似病例應立即向所在區的衛生部門進行報告。(3)若員工未確診也未疑似,建議用人單位安排14天的自行隔離觀察。

      2.其他外地返京人員隔離措施

      北京市疾病預防控制中心發布《北京市疾控中心致廣大市民的一份信》建議外地返京人員自行隔離14天。具體是否全部人員隔離14天由用人單位根據情況確定,但對于從疫區返崗的人員,應當安排14天的隔離,并要求勞動者遵守北京市疾病預防控制中心的要求在家隔離14天。

      3.勞動者因防控措施等客觀原因,無法按時返崗復工,不能按曠工處理。根據北京市人力資源與社會保障局《關于做好疫情防控期間維護勞動關系穩定有關問題的通知》,疑似病人及密切接觸者,經隔離、醫學觀察排除是病人或者病原攜帶者后,隔離、醫學觀察期間的工資待遇由所屬企業按正常工作期間工資支付。即根據不同情況應按正常出勤對待。對于因疫情未及時返京復工的職工,企業可以優先考慮安排職工年休假。除因員工個人主觀原因未如期復工的以外,不能按曠工處理。

      二、合規經營

          (一)“新冠”肺炎疫情下企業的權利義務

      根據《傳染病防治法》,企業作為傳染病防治的責任主體之一,在生產經營過程中有以下權利和義務:

      1.參與防治傳染病的宣傳教育、疫情報告、志愿服務和捐贈活動;

      2.接受疾病預防控制機構、醫療機構有關傳染病的調查、檢驗、采集樣本、隔離治療等預防、控制措施,如實提供有關情況;

      3.不得歧視確診患者、病原攜帶者和疑似傳染病病人,確診患者、病原攜帶者和疑似傳染病病人,在治愈前或者在排除傳染病嫌疑前,不得安排其從事法律、行政法規和國務院衛生行政部門規定禁止從事的易使該傳染病擴散的工作;

      4.發現確診患者或疑似患者的,應當及時向附近的疾控機構或者醫療機構報告;

      5.不得停止支付被隔離員工隔離期間的工作報酬;

      6.服從人民政府的緊急調集人員或者財產征用,但人民政府緊急調集人員應當按照規定給予合理報酬,財產征用的應依法給予補償;

      7.藥品和醫療器械生產、供應單位應當及時生產、供應防治傳染病的藥品和醫療器械。鐵路、交通、民用航空經營單位必須優先運送處理傳染病疫情的人員以及防治傳染病的藥品和醫療器械;

      8.對從事傳染病預防、醫療、科研、教學、現場處理疫情的人員,以及在生產、工作中接觸傳染病病原體的其他人員,有關單位應當按照國家規定,采取有效的衛生防護措施和醫療保健措施,并給予適當的津貼。

      企業違反《傳染病防治法》,導致傳染病傳播、流行,給他人人身、財產造成損害的,需承擔相應的法律責任。

      (二)新冠肺炎疫情下企業可能構成的罪名

      2003年非典期間,兩高緊急出臺司法解釋,嚴厲打擊突發疫情災害期間的20類30個罪名的犯罪行為,正好適用于本次疫情,比較典型的罪名如下:

      1. 生產、銷售偽劣產品罪,生產、銷售假藥罪或者生產、銷售劣藥罪

      在預防、控制突發傳染病疫情等災害期間,生產、銷售偽劣的防治、防護產品、物資,或者生產、銷售用于防治傳染病的假藥、劣藥,構成犯罪的,分別依照刑法第一百四十條、第一百四十一條、第一百四十二條的規定,以生產、銷售偽劣產品罪,生產、銷售假藥罪或者生產、銷售劣藥罪定罪,依法從重處罰。

      2. 生產、銷售不符合標準的醫用器材罪

      在預防、控制突發傳染病疫情等災害期間,生產用于防治傳染病的不符合保障人體健康的國家標準、行業標準的醫療器械、醫用衛生材料,或者銷售明知是用于防治傳染病的不符合保障人體健康的國家標準、行業標準的醫療器械、醫用衛生材料,不具有防護、救治功能,足以嚴重危害人體健康的,依照刑法第一百四十五條的規定,以生產、銷售不符合標準的醫用器材罪定罪,依法從重處罰。

      醫療機構或者個人,知道或者應當知道系前款規定的不符合保障人體健康的國家標準、行業標準的醫療器械、醫用衛生材料而購買并有償使用的,以銷售不符合標準的醫用器材罪定罪,依法從重處罰。

      3.國有公司、企業、事業單位人員失職罪或者國有公司、企業、事業單位人員濫用職權罪

      國有公司、企業、事業單位的工作人員,在預防、控制突發傳染病疫情等災害的工作中,由于嚴重不負責任或者濫用職權,造成國有公司、企業破產或者嚴重損失,致使國家利益遭受重大損失的,依照刑法第一百六十八條的規定,以國有公司、企業、事業單位人員失職罪或者國有公司、企業、事業單位人員濫用職權罪定罪處罰。

      4.虛假廣告罪定罪

      廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反國家規定,假借預防、控制突發傳染病疫情等災害的名義,利用廣告對所推銷的商品或者服務作虛假宣傳,致使多人上當受騙,違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的,依照刑法第二百二十二條的規定,以虛假廣告罪定罪處罰。

      5.非法經營罪

      違反國家在預防、控制突發傳染病疫情等災害期間有關市場經營、價格管理等規定,哄抬物價、牟取暴利,嚴重擾亂市場秩序,違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的,依照刑法第二百二十五條第(四)項的規定,以非法經營罪定罪,依法從重處罰。

      6.詐騙罪

      在預防、控制突發傳染病疫情等災害期間,假借研制、生產或者銷售用于預防、控制突發傳染病疫情等災害用品的名義,詐騙公私財物數額較大的,依照刑法有關詐騙罪的規定定罪,依法從重處罰。

      7. 妨害公務罪

      以暴力、威脅方法阻礙國家機關工作人員、紅十字會工作人員依法履行為防治突發傳染病疫情等災害而采取的防疫、檢疫、強制隔離、隔離治療等預防、控制措施的,依照刑法第二百七十七條第一款、第三款的規定,以妨害公務罪定罪處罰。

        


      第三部分 合同管理

       

      因“新冠肺炎疫情”及防控措施的影響,部分企業出現合同無法如期履行或履行不能的情形,為減輕違約責任,企業多以不可抗力或情勢變更為由,主張合同解除或變更。為最大限度降低疫情給企業造成的損失,本所律師將對此次新冠肺炎疫情的法律性質及法律后果進行分析,以便于各合同主體及時應對,有利防范法律風險。

      一、主張新冠肺炎疫情構成不可抗力的依據

      日前,中國國際貿易促進委員會稱:為減輕疫情給企業造成的損失,可為因“新冠肺炎疫情”影響導致無法如期履行國際貿易合同或承包合同的企業開具不可抗力事實性證明。截止2020年2月5日,浙江、大連等地已有部分企業通過申請取得了不可抗力事實性證明書。如果企業想主張“新冠肺炎疫情”構成不可抗力,有哪些依據?

      一方面,從法律規定看,《民法總則》第180條規定:不可抗力是指不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況?!逗贤ā返?17條規定:本法所稱不可抗力,是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。本次新冠肺炎屬于新型傳染病,傳染源尚存疑、傳播速度快、傳播途徑不明晰、治病原理和治療方法尚未確定等特點,符合法律規定的不可抗力的一般特征。

      此外,本次新冠肺炎疫情與2003年非典疫情具有較高相似性,關于本次新冠肺炎疫情是否構成不可抗力,最高人民法院目前尚未發布解釋文件,但非典期間最高人民法院印發的《關于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關審判、執行工作的通知》(法〔2003〕72號)可作為參考。該通知規定”因政府及有關部門為防治“非典”疫情而采取行政措施直接導致合同不能履行,或者由于“非典”疫情的影響致使合同當事人根本不能履行而引起的糾紛,按照 《中華人民共和國合同法》第一百一十七條和 第一百一十八條的規定妥善處理?!币虼?,判斷本次新冠肺炎疫情是否構成不可抗力,除判斷其是否構成“不能預見、不能避免、不能克服”的原則性規定外,還可參照引用《關于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關審判、執行工作的通知》。雖然該通知已于2013年廢止,但通知中傳達的法規解釋精神和司法導向仍有援引意義。

      另一方面,除法律依據外,根據合同意思自治的原則,若雙方在合同中明確約定“不可抗力”條款且在“不可抗力”的中明確列明“傳染性疾病”等,則可以合同作為依據,主張新冠肺炎疫情構成不可抗力。

      綜上,企業如擬主張新冠肺炎疫情構成不可抗力,可以從合同條款、法律規定及最高人民法院關于非典期間合同糾紛審判工作的通知及裁判結果中尋找依據。

      二、主張新冠肺炎疫情構成不可抗力的具體條件

      依據《合同法》及《民法總則》規定,因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,因此部分企業擬以新冠肺炎疫情為由主張免除合同責任。對此,需要特別提示:雖新冠肺炎疫情符合不可抗力的一般特征,但具體到不同類型的合同和履行情況,并非均可構成不可抗力。具體來說,對于新冠肺炎疫情是否構成不可抗力的理解要結合以下幾個因素

      (一)合同成立時間與疫情發展程度

      新冠肺炎疫情的發展是一個過程,合同訂立時間及疫情發展程度是判斷新冠肺炎疫情是否構成合同不可抗力的重要條件,例如,當事人在官方首次通報病情前訂立合同,一般應認定當事人無力預見疫情擴散的速度及其對合同履行的影響。但是在啟動應急響應、湖北及周邊城市封城、春節假期延長、延遲企業復工等主要防控措施之后,當事人應當理性地考慮疫情可能對其履行合同的影響,如當事人仍選擇訂立合同,原則上不宜再將疫情認定為不可抗力。

      實踐中,非典期間遼寧沈陽市多個自然人與房地產公司簽署購房合同,沈陽市中院在多份判決中論述,因房屋買賣合同簽訂時,“非典”疫情已經爆發,開發商應預見“非典”疫情可能對其正常施工和交房造成影響,但仍在合同中約定2003年9月底交付房屋,故未支持開發商主張“非典”疫情構成不可抗力的主張。(參見遼寧沈陽中院(2005)沈(2)房終字第751號判決、遼寧沈陽中院(2005)沈(2)房終字第736號判決、遼寧沈陽中院(2005)沈(2)房終字第747號判決等)。

      (二)疫情及其防控措施對合同履行造成的障礙及程度

      因合同類型的復雜性及履約方式的復雜性,并非所有合同的履行方式都會受到疫情或疫情防控措施的影響,例如借款合同中的還款人,可以通過移動互聯網支付等線下方式完成合同義務,新冠肺炎疫情對其履約并未構成實質障礙,還款人不能以封城、交通不便、柜臺關閉等疫情防控措施為由主張免責。

      其次,即使新冠肺炎疫情及其防控措施對合同履行造成障礙,也需要考量障礙程度是否足以導致“合同不能履行”,根據最高人民法院關于非典期間合同糾紛審判工作的通知中規定:因政府及有關部門為防治“非典”疫情而采取行政措施直接導致合同不能履行,或者由于“非典”疫情的影響致使合同當事人根本不能履行而引起的糾紛適用不可抗力的規定??梢妼π鹿诜窝滓咔槭欠駱嫵刹豢煽沽Φ恼J定,也應遵循上述解釋路徑,以疫情及其防控措施直接導致合同不能履行或合同當事人根本不能履行為標準。

      實踐中,山西省高級人民法院(2017)晉民終93號判決印證了這一觀點,法院認為“本案中,華墾公司并未舉證證明通知倫達公司不能履行合同,且"非典"期間并未封鎖交通、限制貨物交易,故對華墾公司這一(延期交貨可以免責的)上訴理由,本院不予采信?!?/span>

      因此評估疫情及其防控措施對合同履行的影響時,應具體考察合同當事人所在地、合同履行地等地的疫情和防控措施,并結合同地區、合同類型進行綜合考量。

      三、新冠肺炎疫情構成不可抗力的法律后果

      如企業合同中對不可抗力條款的合同責任有明確約定,可根據合同條款確認新冠肺炎疫情構成不可抗力后各自的責任分擔。如果合同沒有明確約定。依據《合同法》94條因不可抗力致使不能實現合同目的,當事人可以解除合同?!逗贤ā?17條因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的,不能免除責任?!逗贤ā?18條當事人一方因不可抗力不能履行合同的,應當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應當在合理期限內提供證明。

      根據上述規定,企業有權依據合同法的規定行使合同解除權,但合同解除的后果及免責范圍需要注意以下幾點:

      (一)合同解除后并非所有合同義務均免除

      依據合同法,合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經履行的,根據履行情況和合同性質,當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施、并有權要求賠償損失。在不可抗力導致合同不能履行時,債權人、債務人均負有減損義務。如果債權人未采取適當措施導致損失擴大,應自行承擔擴大的損失。如果債務人未及時通知債權人或未及時采取其他適當措施導致債權人損失擴大,債務人對債權人擴大的損失應承擔賠償責任,而不得主張免責。

      (二)免責范圍與程度應與不可抗力的影響相適應

      不可抗力免除的責任僅限于違約責任。但能否免除全部違約責任不能一概而論。首先,如果不可抗力只對部分合同義務的履行產生影響,則免責范圍一般應限于該部分合同未履行而產生的違約責任,而不能籠統地認為可以免除整個合同的違約責任。其次,如果不可抗力僅導致合同一時不能履行,則免責范圍一般應限于遲延履行產生的違約責任,而不能認為當事人可以不再履行合同。例如,湖南益陽中院(2019)湘09民終1032號判決認為,“非洲豬瘟”疫情出現后,僅短時間內限制了生豬產品的流通,故不能成為出賣人拒絕交付剩余冷膘油的理由。最后,如果不可抗力和債務人原因共同導致合同不能履行,應按照原因大小確定部分免責的程度。[1]

      四、新冠肺炎疫情下企業如何進行合同管理

      (一)全面梳理合同條款及履行情況

      企業應盡快對正在履行中及將要履行的合同作及時梳理,以判斷合同的履行是否會受到此次疫情的影響,比如能否按照合同約定按期交貨、竣工或按時履行付款義務。對于尚未簽訂的合同,需全面考量疫情對合同履行的影響,以確定是否在合同條款中增加本次新冠肺炎疫情作為不可抗力的約定,并對合同履行期限及履行方式做更為細化的約定,以降低履約風險。

      (二)積極與對方當事人進行溝通協商

      對于受到疫情或防控措施影響,無法按照合同約定及時履行義務的,企業應盡快與合同相對方溝通協商,方式可選擇書面函件、電子郵件(若合同中對通知時間和方式有約定的,應按照合同約定執行),對因疫情導致企業無法按約履行合同的情況作出明確說明,與對方協商對合同作出變更。如合同變更也無法實現合同目的,或疫情及防控措施已經導致合同無法履行,則可以不可抗力為由與對方協商解除合同。但需注意通知應當及時、留痕,并附相應的證明資料,如政府發布的延期開工通知、延長假期通知、交通封鎖通知等。

      (三)根據合同解除情況確定減損措施

      對于受到疫情或防控措施影響無法履行確需解除的合同,應當根據合同類型積極采取減損措施,以免損傷擴大。無論是受到疫情影響的一方,還是不受疫情影響的一方,按照法律規定,均應在發生或知悉合同受疫情影響履行困難后,及時采取適當減損措施(如變更交付方式、延長交付期限、及時處理易損易耗標的物等),防止損失擴大,避免加重自身責任。同時,在疫情影響減輕或消除后,還應根據情況盡快恢復履行。

      (四)注意收集和保存證據,應對潛在訴訟

      合同主體應當提高證據意識,做到有備無患,避免糾紛進入訴訟或仲裁后因證據不利而陷入被動。一是注意固定和收集疫情、防控措施及其造成(或不足以造成)合同履行困難的證據,例如政府部門通知、公告、命令等,企業自身受疫情及其防控措施影響而停止生產銷售或者經營成本劇增等證據。如涉及債務人為“新冠肺炎”患者或者疑似病例被隔離觀察的,應提供住院證明、診斷證明、出院證明及被隔離觀察的相關證明等。二是注意固定和收集合同雙方溝通協商所產生的證據(如往來函件、郵件、聊天記錄等),特別是受到疫情影響的一方當事人依照法律規定向對方發送通知或重新協商請求的,應注意固定和收集通知或重新協商請求的內容和發送、接收過程。三是如考慮變更合同,應注意固定和收集證明繼續履行原合同將導致明顯不公的證據,以及能夠證明變更后的合同具有公平性的證據。四是對于一些不易固定、容易流失的證據(如工廠停工的場景),以及一些關鍵證據,可以考慮通過公證方式予以固定。

      (五)密切關注各項政策措施,消減法律風險

      隨著新冠肺炎疫情發展,人民銀行、銀保監會等金融監管部門已出臺多項政策措施,對受疫情影響導致部分金融合同履行困難的當事人提供政策支持,當事人應當注意利用政策便利消減違約風險。2020年2月5日北京出臺促進中小微企業發展“16條”措施,涉及停征部分行政事業性收費、減免中小微企業房租、為經營困難企業辦理延期納稅等政策福利,且可密切關注類似政策措施,以抵減合同履行障礙給企業造成的損失。此外,如企業涉及外貿業務,可盡快向貿促會申請不可抗力事實性證明,由中國貿促會出具的與不可抗力相關的事實性證明已得到全球200多個國家和地區的政府、海關、商會和企業的認可,在域外具有較強的執行力。


      第四部分  參考性建議

       

          鑒于新冠肺炎疫情仍在蔓延,可以預見,抗擊疫情的戰斗不會在短時間內結束,我們提供以下參考性建議供企業參考,如企業有具體問題請聯系本所律師出具針對性法律意見。

      一、建議企業組建疫情防控小組,指定疫情防控方案。

         (一)非城市運行必需企業不得提前復工;

          1. 加強日常疫情防控工作:

         (1) 加強企業疫情宣傳,提供勞動者防護意識;

         (2) 加強勞動者健康管理,要求勞動者提供健康狀況,有效監測勞動者身體健康狀 況,及時處置相關疫情狀況;

         (3) 加強生產經營場所的消毒和防疫工作;

         (4) 加強對外來人員的監測和管理工作。

          2.靈活安排工作方式,采取錯時上下班、縮短工作時間、遠程辦公等方式,杜絕集聚辦公。

          二、根據相關法律規定及本指南靈活安排復工時間,靈活安排用工形式和假期調配。

      三、全面梳理企業合同條款及履行情況,根據合同解除情況確定減損措施,注意收集和保存證據,應對潛在訴訟,密切關注各項政策措施,消減法律風險。

       

       [1] 朱華芳 郭佑寧《新冠肺炎疫情對合同履行的影響及其應對》


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